21世纪中国法律走向何方- 第34部分

　　　　（3）外资企业的清算

　　　　《外资企业法》第十二条规定：〃外资企业终止，应当及叶报告，按照法定程序进行清算。在清算完结之前，除了为执行清逄外，外国投资者对其企业财产不得处理。〃

　　　　《外资企业法实施细则》规定，外资企业因经营期限届满；经营不善、严重亏损，外国投资者决定解散；自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营或者企业章程规定的其他解散来由出现而终止的，应当在终止之日起15天内对外公告并通知债权人，并在终止公告发出之日起15天内，提出清算程序、原则和清算委员会人选，报审批机关审核后进行清算。

　　　　外资企业如果是因为破产而终止的，应当按照破产程序进行清算。如果是由于违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销的，则依照我国有关法律规定进行清算。

　　　　另外，根据《外资企业法》第二十二条规定和《外资企业法实施细则》第八十条规定，外资企业清算结束，应当向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照。

　　　　七、中外合资经营企业法律制度

　　　　l。中外合资经营企业概述

　　　　（1）概念

　　　　中外合资经营企业（简称〃合营企业〃）是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人（外国合营者）同中国的公司、企业或其他经济组织（中国合营者）依照中国法律在中国境内同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的企业法人组织。由于中外合资经营企业中投资各方的投资折算成股权，合资各按股权份额分享利润、分担风险，因此，这类企业在法律上称为〃股权式合营企业〃（equity　joint　vneture）。

　　　　合资企业是我国直接利用外资的高级形式，也是世界各国进行国际经济合作的一种普遍形式。早在建国初期，我国就同苏联『政府』举办了中苏石油股份公司、中苏有『色』及稀有金属股公司、中苏造船公司和中苏民用航空股份公司这4个合资企业、中苏双方投资股份各占50％。50年代末期，上述四家企业中的苏方股份均已为我国『政府』收回，全部改为我国国营企业。此外，我国还分别同波兰、坦桑尼亚建立了合营的远洋运公司。改革开放后，特别是《中华人民共和国中外合资经营业法》及其实施条例的颁布，使中外合资经营企业得到了蓬勃发展。实践证明，举办中外合资经营企业，吸收外国直接投资；弥补了我国建设资金的不足，增加了我国的财政收入，加了我国的经济发展。

　　　　（2）特征

　　　　根据《合资经营企业法》及其实施条例，中外合资经营企业具有以下特征：

　　　　1合营企业的主体必须是中外双方或多方（两个或两个以上合营者）。

　　　　2根据中国法律，经中国『政府』批准，在中国境内设立。

　　　　3企业为股权式合营企业。企业一般采用有限责任公司的形式。中外投资者按合同约定的比例拥有一定股权，其中外国投资者所占有的股份份额不得少于25％。各方以其认缴的股份份额按比例分享企业盈利，同样各方以其认缴的出资额为限清偿企业债务；企业以其全部资产对其债务承担责任。

　　　　4投资各方共同投资、共同管理、共负盈亏。在投资方面，中方合营者通常以场地使用权、厂房设备以及人民币配套资金作为出资方式；外方合营者通常以外汇资金。机器设备以及工业产权作为出资方式。在管理上，合营企业的最高权力机构董事会由合营各方组成，由董事会领导下的以总经理为首的经营管理部门负责日常工作，以实现投资目的。在法律后果方面，投资各方根据注册资本中各方的投资比例分享利润、分担亏损。

　　　　2。中外合资经营企业的组织形式

　　　　根据《合资经营企业法》第四条及其实施条例第十九条，以及有关行政规章（如外经贸部1993年10月5日公布的《对外经济贸易部关于举办股份有限公司形式中外合资企业有关问题的通知》、《对外经济贸易部关于举办中外股份有限公司有关问题的通知》、《对外经济贸易部关于审批中外合资股份有限公司有关问题的通知》以及1995年1月10日公布的《对外经济贸易部关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》等），中外合资经营企业的组织形式有两种形式：有限责任公司和股份有限公司。本章着重介绍有限责任公司，股份有限公司将单独介绍。

　　　　有限责任公司具有以下特点：

　　　　第一，『性』质的两合『性』。有限责任公司介于无限公司与股份有限公司之间，兼具人合『性』和资合『性』。人合『性』特点表明有限责任公司创建与存续具有以股东个人的能力、财力、声望、信誉等作为信用基础；而资合『性』则表明有限责任公司的创建与存续是以资本的结合作为信用的条件。采用有限责任公司形式的合营企业合营各方（中方和外方）〃共同投资、共向经营、共负盈亏、共担风险〃的特征，充分体现了合营企业的人合『性』和资合『性』。《中外合资经营企业法》及其实施条例关于中外合资经营企业最高权力机构董事会的组成、权限，关于各方出资比例的规定正是这种两合『性』特征的体现。

　　　　第二，设立的简易『性』。根据我国法律，有限责任公司的设立一般采取登记制，即设立有限责任公司一般无需报请有关主管机关批准，除非法律、法规规定应当经有关部门审批的。由于合资企业具有涉外因素，因而根据《中外合资经营企业法》及其实施条例的规定，不采取登记制，而采用审批制。

　　　　第三，活动的封闭『性』。在资本募集方面，合营企业的经营资本是按照合营企业合同。章程规定的生产规模需要，由合营各方投入的基本建设资金和生产流动资金的总和，出资人在公司成立后领取出资证明书。在出资转让上，合营一方如向第三者转让其全部或部分出资额，须经合营他方同意，并经审批机构批准。合营一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让出资额的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠，否则转让无效。合营企业注册资本的增加、转让或其他方式处置，应由董事会会议通过，并报原审批机构批准，向原登记管理机构办理变更登记手续。在信息公开方面，公司的财务会计等信息资料无需向社会公开。

　　　　第四，管理的直接『性』。有限责任公司一般规模小，股东人数较少，公司股东往往积极参与公司的管理，而且，一般而言，当有限责任公司设立股东会时，其股东会的职权较股份有限公司大得多，不设股东会时，股东往往就是董事会的成员，直接参与企业管理。

　　　　第五，责任的有限『性』。有限责任公司的股东仅以其出资额为限，对公司承担有限责任，而公司也仅以其全部资产对公司债务承担法律责任。

　　　　a。交董事会一致通过的决议和董事长签署的申请书，在申请书中详述缩小生产、经营规模的理由及调整投资总额和注册资本的总额，并附经中国注册会计师验证的资产负债表、财产清单、债权人名单和营业执照副本。

　　　　b。原审批机关应当在收到上述文件之日起30日内，以书面形式作出是否同意的初步答复。企业应当自原审批机关就同意企业调整投资总额和注册资本做出初步答复之日起10日内通知债权人，并于30日内在省级以上报纸至少公告三次。债权人自接到通知之日起30日内、未接到通知书的债权人自第一次公告之日起90日内，有权要求企业清偿债务或者提供相应的担保。

　　　　c。企业经三次公告后，向原审批机关提交公司在报纸上三次登载公司调低注册资本公告的证明和债务清偿或担保情况的说明。原审批机关在收到上述文件之日起3o日内，做出批准或不批准的决定。原审批机关在做出批准决定后，应将决定同时抄送工商行政管理、税务或海关等有关部门。

　　　　d。企业调整投资总额和注册资本的申请经原审批机关批准后的30日内，按规定向原工商行政管理机关办理变更登记手续；并报国家工商行政管理局备案。企业按原投资总额免税进口设备、原材料等的全额超过减少后的投资总额的，应当请海关审核是否需要补税。

　　　　3。投资比例与出资方式

　　　　（1）投资比例

　　　　合营企业的投资比例，是指中外合营各方投入的股权资本在注册资本中所占的份额。合营各方的出资比例关系到对企业经营管理权的控制。

　　　　《中外合资经营企业法》第四条规定：〃在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。〃据此，我国对外国合营者的投资比例只规定了下限，而没有规定上限。一般认为，这是由我国吸收外国直接投资的宗旨决定。至于外国合营者投资的下限确定为25％，是因为〃根据国际货币某金组织的调查报告，25％这个投资比例是比较能够满足东道国利用外资的目的。

　　　　（2）出资方式

　　　　合营企业的出资方式是指合营各方认缴其出资额的具体支付方式。根据我国《中外合资经营企业法》及其《实施条例》，合营各方可以以现金、实物、工业产权、专有技术、场地使用等进行投资。

　　　　1现金出资。合营各方按照合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金。合营企业注册资本中现金所占比例和合营各方应认缴的现金额，我国法律有没有规定，而是由合营各方在合营合同和章程中约定。

　　　　2实物出资。实物投资的范围一般包括厂房、建设设施、机器设备、工具、原材料、元器件。仓库、运输工具及其他可作为投资的生产资料。根据《中外合资经营企业法》及其《实施条例》的现定，以建筑物、