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八、中外合作经营企业法律制度
1。中外合作经营企业概述
（1）合作企业的概念与特证
合作经营企业（cooperative enterprises）即国际上通称的契约式合营企业（contractual joint venture），是指两个或两个以上的国家或地区的当事人（合作一方为东道国合作者）通过协商，在协议或合同明确约定投资或合作条件，据此享受权利、承担义务的经济实体。根据《中华人民共和国中外合作经营企业法》（以下简称《中外合作经营企业法》）的规定，中外合作经营企业（简称合作企业）是指外国的企业和其他经济组织或者个人（简称外国合作者）同中华人民共和国的企业或者其他经济组织（简称中国合作者）根据中国的法律，按照平等互利的原则，在中境内共同举办的以合同约定双方权利义务关系的企业形式。
与其他外商投资企业相比较，合作企业具有以下特点：
（1）合作企业的法律基础是合作协助
合作企业属于契约式合营企业。它与股权式合营企业有着明显的区别。在合作企业中，中外合作双方的权利与义务基础的不是投资双方的股份，而是由双方基于自愿所达成的合作协议。中外合作者举办合作企业，有关投资或者合作条件、收益或者产品的分配、风险和亏损的分担、经营管理的方式和合作企业终止时财产的归属等事项都由中外双方在合作协议中约定。契约成为合作企业存续的法律基础。
（2）合作企业的组织形式可以选择
合作企业既可以组成具有法人资格的企业，也可以组成非法人形式的经济组织，是否组成法人实体应由双方在合作中加以规定。
（3）合作企业承担责任的形式不同
不同形式的合作企业其承担责任的形式也有所不同。具有法人资格的合作企业，以其全部财产对外承担责任，合作各方对合作企业的责任以其所投人的资金或合作条件为限。不具有法人资格的合作企业及其合作各方，依照中国民事法律的有关规定，承担民事责任。
2。合作企业的『性』质和组织形式
从法律上看，合作企业属于契约合营企业，具备契约式合营企业的根本属『性』。即合作双方的权利和义务，包括投资的构成、收益或者产品的分配、风险和亏损的分担经营管理的方式等，由合作双方签订的合同规定。
（1）法人式合作企业。《中外合作经营企业法》第二条第二款规定：合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。根据《民法通则》第三十七条的规定，取得法人资格的条件是：1依法成立；3有必要的财产经费；3有自己的名称，组织机构和场所；4能够独立承担民事责任。法人式的合作企业在我国只能采取有限责任公司的组织形式。
（2）非法人式合作企业。《中外合作经营企业法实施细则》对不具有法人资格的合作企业作了规定。非法人式合作企业对外承担无限的连带责任。我国法律对非法人或合作企业的组织形式也没有做具体规定。一般认为，非法人式合作企业采取合伙形式。
（3）为了吸引外资，增强外商投资的安全『性』，我国法律还允许外国合作者经批准可以先行回收其投资。《实施细则》第44条规定：中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有，外国合作者在合作期限内可以申请按照下列方式先行回收其投资：1在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中规定扩大外国合作者的收益分配比例；2经财政税务机关按照国家有关税收规定审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资；3经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。外国合作者如果是依据上述23项规定提出先行回收投资的申请，应当具体说明先行回收投资的总额。期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审批机关审批。外国合作者依照法律规定在合作期限内先行回收投资的，中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任。应当注意的是合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行回收投资。
3。期限和解散
根据《中外合作经营企业法》及其《实施细则》的规定，合作企业的合作期限由中外合作者自行协商并在合作合同中约定。合作期限从合作企业营业执照签发之日起计算。合作期限届满，合作各方协商同意要求延长合作期限的，应当在期限届满的180天前向审查批准机关提出申请，说明原合作企业合同执行情况，延长合作期限的原因，同时报送合作各方就延长的期限内各方的权利、义务等事项所达成的协议。审批机关应自接到申请之日起30天内，决定批准或者不批准。经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后的第一天起计算。合作企业合同约定外国合作者先行回收投资，并且投资已经回收充毕的，合作企业期限届满不再延长；但是，外国合作者增加投资的，经合作各方协商同意，可以依照法律规定向审查批准机关申请延长合作期限。
合作企业因法定条件的出现而解散，根据《实施细则》第48条的规定，合作企业解散的法定条件有：1合作期限届满；2合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；3中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续进行经营；4合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现；5合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。解散如果是因为上述24情形的，应当由合作企业或者联合管理委员会作出决定，报审批机关批准。如果是第3种情形的，不履行合作企业合同、章程规定的义务的中外合作者的一方或者数方，应当对履行合同的他方因此遭受的损失承担赔偿责任；履行合同的一方或者数方有权向审批机关申请解散合作企业。合作企业的解除必需依法进行清算。
（1）合作补偿义务。
在发生东道国『政府』基于公共利益而企更合叩的情况时。东道国『政府』应本着公平合理精神，依据合同约定对变更合同而给投资者带来的损失予以适当补偿。
（2）放弃一定的国家豁免。鉴于特许协议是东道国『政府』项目公司签订的，因而东道国『政府』应当以平等的民（商）事主体身份出现，不应当以作为国家的身份强调国家豁免而不履行义务。
a。收益权。以便使其在经营过程的收益中收回项目投资。
b。转补项目提前回收投资权。经签约的『政府』部门同意，主管部门批准后，可将协议所涉权利转让，以提前收回项目投资。
c。获得『政府』协助权。项目公司有权在用地、能源、原材料供应等方面获得东道国『政府』的协助。
d。利润、外汇汇出权。项目公司有权将其经营项目获取的利润兑换成外汇并汇出。
四、bot投资法律制度
1。bot投资方式的概念和特征
bot是近来世界各国普遍采用的国际新型投资、融资方式，它于80年代中期发源于土耳其。由于这种新的投资融资形式适应了各国经济发展的需要，较好地解决了有关国家基础设施投资滞后的矛盾，加速了投资环境的改善，促进了经济发展。
（1）bot的法律含义
bot是build…operate…transfer（建设…经营…转让）和build…own…transfer（建设…拥有…转让）的简称。现在国际上流行的用法多指前一种含义，用以表示以『政府』特许权为根据由公共机构融资建设经营公共基础设施的公共项目。具体做法是『政府』与某一项目公司签订特许协议，将某一公共基础设施或基础产业项目交由项目公司筹资、设计并承建；在协议规定的特许期内，由该项目公司通过经营该项目偿还债务、回收投资、获得利润；特许期满后，项目无偿转让给所在国『政府』。
关于bot的概念，目前还没有形成一个国际公认的定义。国际权威机构对bot的定义也不尽相同。《世界银行1994年世界发展报告》认为，bot中以bot（build…operate…transfer）为主，是指私人合伙人或财团同意融资，建设某一基础设施并经营和维持一段时间，然后将该设施移交业主国『政府』或其他权利代表。联合国国际贸易法委员会（undo）把bto定义为：在一定时期内对从基础设施项目进行筹资、建设、维护及运营的私有组织，此后所有权移交为公有。亚洲开发银行（adb）把bot定义为：项目公司计划、筹资和建设基础设施项目，所有权称交给国家。
我国国家计委、电力部、交通部1995年8月21日联合发布的《关于试办商投资特许投资特许权项目审批管理有关问题的通知》规定：〃本通知所称外商投资特许项目，是指外商建设…经营一移交的基础设施项目。『政府』通过特许协议，在规定的时期内，将项目授于特许权项目成立的项目公司，由项目公司负责该项目�